劳动争议案件的办理探讨

                 

                 

                                                                                                

       2014年2月21日在本所大会议室开展了一场以“劳动争议案件的办理探讨”为内容的学习活动，主讲人贺刘峰律师从劳动争议案件的定性、确认劳动关系、申请劳动仲裁的时效、申请工伤认定时效等几个方面进行了讲解并与各位律师进行了探讨。

一、哪些是劳动争议案件。

1、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》

第二条 中华人民共和国境内的用人单位与劳动者发生的下列劳动争议，适用本法：

（一）因确认劳动关系发生的争议；

（二）因订立、履行、变更、解除和终止劳动合同发生的争议；

（三）因除名、辞退和辞职、离职发生的争议；

（四）因工作时间、休息休假、社会保险、福利、培训以及劳动保护发生的争议；

（五）因劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金等发生的争议；

（六）法律、法规规定的其他劳动争议。

2、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（一）

第一条 劳动者与用人单位之间发生的下列纠纷，属于《劳动法》第二条规定的劳动争议，当事人不服劳动争议仲裁委员会作出的裁决，依法向人民法院起诉的，人民法院应当受理：

　　（一）劳动者与用人单位在履行劳动合同过程中发生的纠纷；

　　（二）劳动者与用人单位之间没有订立书面劳动合同，但已形成劳动关系后发生的纠纷；

　　（三）劳动者退休后，与尚未参加社会保险统筹的原用人单位因追索养老金、医疗费、工伤保险待遇和其他社会保险费而发生的纠纷。

3、《解释》（二）第四条　用人单位和劳动者因劳动关系是否已经解除或者终止，以及应否支付解除或终止劳动关系经济补偿金产生的争议，经劳动争议仲裁委员会仲裁后，当事人依法起诉的，人民法院应予受理。

　　第五条　劳动者与用人单位解除或者终止劳动关系后，请求用人单位返还其收取的劳动合同定金、保证金、抵押金、抵押物产生的争议，或者办理劳动者的人事档案、社会保险关系等移转手续产生的争议，经劳动争议仲裁委员会仲裁后，当事人依法起诉的，人民法院应予受理。

　　第六条　劳动者因为工伤、职业病，请求用人单位依法承担给予工伤保险待遇的争议，经劳动争议仲裁委员会仲裁后，当事人依法起诉的，人民法院应予受理。

4、《解释》（三）

    第八条　企业停薪留职人员、未达到法定退休年龄的内退人员、下岗待岗人员以及企业经营性停产放长假人员，因与新的用人单位发生用工争议，依法向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳动关系处理。

　5、《解释》（四）

     第十四条　　持有《外国专家证》并取得《外国专家来华工作许可证》的外国人，与中国境内的用人单位建立用工关系的，可以认定为劳动关系。

6、《中华人民共和国社会保险法》自2011年7月1日起施行

    第八十三条  个人与所在用人单位发生社会保险争议的，可以依法申请调解、仲裁，提起诉讼。用人单位侵害个人社会保险权益的，个人也可以要求社会保险行政部门或者社会保险费征收机构依法处理。

哪些案件不是劳动争议案件？

1、《解释》（二）

  第三条　劳动者以用人单位的工资欠条为证据直接向人民法院起诉，诉讼请求不涉及劳动关系其他争议的，视为拖欠劳动报酬争议，按照普通民事纠纷受理。

第七条　下列纠纷不属于劳动争议：

　　（一）劳动者请求社会保险经办机构发放社会保险金的纠纷；

　　（二）劳动者与用人单位因住房制度改革产生的公有住房转让纠纷；

　　（三）劳动者对劳动能力鉴定委员会的伤残等级鉴定结论或者对职业病诊断鉴定委员会的职业病诊断鉴定结论的异议纠纷；

　　（四）家庭或者个人与家政服务人员之间的纠纷；

　　（五）个体工匠与帮工、学徒之间的纠纷；

　　（六）农村承包经营户与受雇人之间的纠纷。

2、《解释》（三）2010年9月14日

      第一条　劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。

      第七条　用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。

3、《解释》（四）

第十四条　外国人、无国籍人未依法取得就业证件即与中国境内的用人单位签订劳动合同，以及香港特别行政区、澳门特别行政区和台湾地区居民未依法取得就业证件即与内地用人单位签订劳动合同，当事人请求确认与用人单位存在劳动关系的，人民法院不予支持。

4、《最高人民法院关于人事档案被原单位丢失后当事人起诉原用人单位补办人事档案并赔偿经济损失是否受理的复函》    [2004]民立他字第47号

　　 安徽省高级人民法院：

　　你院[2004]皖民一他字第19号《关于人事档案被原单位丢失后当事人以补办人事档案并赔偿经济损失的诉请起诉原单位法院是否受理的请示》收悉。经研究，答复如下：

　　    （一）同意你院第一种意见。保存档案的企事业单位，违反关于妥善保存档案的法律规定，丢失他人档案的，应当承担相应的民事责任。档案关系人起诉请求补办档案、赔偿损失的，人民法院应当作为民事案件受理。

5、《山西省劳动合同条例》2009年9月24日

第三十八条 用人单位招用已享受基本养老保险待遇人员或者达到法定退休年龄人员的，以及年满16周岁的在校学生勤工助学的，当事人双方应当订立书面协议，就劳动报酬、劳动保护、劳动条件等事项进行约定，明确双方的权利和义务。

6、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条  雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。

属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。

最高人民法院行政审判庭关于超过法定退休年龄的进城务工农民因工伤亡的，应否适用《工伤保险条例》请示的答复

（(2010)行他字第10号）

山东省高级人民法院：

　　你院报送的《关于超过法定退休年龄的进城务工农民工作时间内受伤是否适用<工伤保险条例

　　此复。的请示》收悉。经研究，原则同意你院的倾向性意见。即：用人单位聘用的超过法定退休年龄的务工农民，在工作时间内、因工作原因伤亡的，应当适用《工伤保险条例》的有关规定进行工伤认定。>

　　二0一0年三月十七日

法规：

劳动部办公厅关于支付退休退职费用适用法规问题的复函                          劳办发［1995］121号        （一九九五年五月十五日）

    一、对符合退休（退职）条件的职工，用人单位应及时为其办理退休（退职）手续。

    二、对符合退休（退职）条件，由于用人单位方面的原因未给职工办理退休（退职）手续，并致使职工未能在单位提供正常劳动的，该职工仍属用人单位职工，应与其他职工享有同等待遇。

    三、对符合退休（退职）条件，由于用人单位方面的原因未给职工输退休退职）手续，职工继续在单位提供正常劳动的，用人单位应该依据《工资支付暂行规定》支付其工资。

劳动和社会保障部办公厅

关于退休人员被判刑后有关养老保险待遇问题的复函

劳社厅函［2001] 44号

黑龙江省劳动和社会保障厅：

　　你厅《关于已领取养老金人员涉嫌犯罪被通缉或在押未定罪期间养老金发放问题的请示》（黑劳社呈〔 2001）5号）收悉。经研究，现答复如下：

　　退休人员被判处拘役、有期徒刑及以上刑罚或被劳动教养的，服刑或劳动教养期间停发基本养老金，服刑或劳动教养期满后可以按服刑或劳动教养前的标准继续发给基本养老金，并参加以后的基本养老金调整。退休人员在服刑或劳动教养期间死亡的，其个人帐户储存额中的个人缴费部分本息可以继承，但遗属不享受相应待遇。退休人员被判处管制、有期徒刑宣告缓刑和监外执行的，可以继续发给基本养老金，但不参与基本养老金调整。退休人员因涉嫌犯罪被通缉或在押未定罪期间，其基本养老金暂停发放。如果法院判其无罪，被通缉或羁押期间的基本养老金予以补发。

《贯彻<安徽省人民政府关于完善企业职工基本养老保险制度的决定>的实施意见》的通知（劳社[2006]66号）规定：职工达到法定退休年龄应按时办理退休手续。属于单位职工，由单位办理申报；无单位人员实行劳动事务代理的，按照相关协议，由代理机构申报；以个体名义参保或接续参保的，由本人申报，经劳动保障部门批准后，自到龄次月起发给基本养老金。超过法定年龄办理退休手续的，社保经办机构按职工达到法定退休年龄时有关政策规定计发养老金，对自法定退休年龄到延期办理退休手续期间的养老金，属于劳动保障部门原因延误的由社保经办机构补发，属于单位原因延误的由单位补发，属于职工个人原因延误的不补发。自达到法定退休年龄到延期办理退休手续期间，养老保险个人账户中职工个人缴费退还给职工，单位缴费部分并入统筹基金。

二、确认劳动关系案件

（一）确认劳动关系的方式：

1、劳动合同；

2、国家和劳动社会保障部劳社部发【2005】12号“关于确立劳动关系有关事项有通知”

    第二条：“二、用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：

    工资支付凭证或记录(职工工资发放花名册)、缴纳各项社会保险费的记录；(二)用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；(三)劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；(四)考勤记录；(五)其他劳动者的证言等。其中，(一)、(三)、(四)项的有关凭证由用人单位负举证责任。”

   四、建筑施工、矿山企业等用人单位将工程(业务)或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任。

《人力资源社会保障部关于执行《工伤保险条例》若干问题的意见》人社部发〔2013〕34七、具备用工主体资格的承包单位违反法律、法规规定，将承包业务转包、分包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人招用的劳动者从事承包业务时因工伤亡的，由该具备用工主体资格的承包单位承担用人单位依法应承担的工伤保险责任。

3、录音资料；

4、安全监督管理局出具的调查报告或处罚决定书等；

5、社会保险公司理赔证明等。

最高人民法院行政审判庭关于劳动行政部门在工伤认定程序中是否具有劳动关系确认权请示的答复

时  间:2011-10-16 

 （2009年7月20日　[2009]行他字第12号）

湖北省高级人民法院：

　　你院《关于劳动行政部门在工伤认定程序中是否具有劳动关系确认权的请示》收悉。经研究，答复如下：

　　根据《劳动法》第九条和《工伤保险条例》第五条、第十八条的规定，劳动行政部门在工伤认定程序中，具有认定受到伤害的职工与企业之间是否存在劳动关系的职权。

　　此复

申请劳动仲裁的时效

《劳动争议调解仲裁法》

第二十七条 劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。

前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。

因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。

劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。

第十条 发生劳动争议，当事人可以到下列调解组织申请调解：

（一）企业劳动争议调解委员会；

（二）依法设立的基层人民调解组织；

（三）在乡镇、街道设立的具有劳动争议调解职能的组织。

企业劳动争议调解委员会由职工代表和企业代表组成。职工代表由工会成员担任或者由全体职工推举产生，企业代表由企业负责人指定。企业劳动争议调解委员会主任由工会成员或者双方推举的人员担任。

《职业病防治法》

第五十条 职业病诊断、鉴定过程中，在确认劳动者职业史、职业病危害接触史时，当事人对劳动关系、工种、工作岗位或者在岗时间有争议的，可以向当地的劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁；接到申请的劳动人事争议仲裁委员会应当受理，并在三十日内作出裁决。

    当事人在仲裁过程中对自己提出的主张，有责任提供证据。劳动者无法提供由用人单位掌握管理的与仲裁主张有关的证据的，仲裁庭应当要求用人单位在指定期限内提供；用人单位在指定期限内不提供的，应当承担不利后果。

    劳动者对仲裁裁决不服的，可以依法向人民法院提起诉讼。

    用人单位对仲裁裁决不服的，可以在职业病诊断、鉴定程序结束之日起十五日内依法向人民法院提起诉讼；诉讼期间，劳动者的治疗费用按照职业病待遇规定的途径支付。

三、申请工伤认定时限。

职工确认劳动关系的时间，能否作为认定申请工伤认定时限中止的理由？

人社局的理由：第一，《工伤认定办法》第四、五条对申请工伤认定的期限均表述为“申请时限”，而非申请时间。工伤认定申请时限为除斥期间，不适用时效中止、中断等情形。《山西省实施<工伤保险条例>试行办法》第二十五条：“依法定程序处理劳动争议的时间不计算在工伤认定的时限内。”是指劳动争议的处理可以作为行政机关工伤认定审理过程中中止的理由，但并非工伤认定申请时限中止的情形。

      第二、《工伤保险条例》第十八条第三款规定：“工伤认定申请人提供材料不完整的，社会保险行政部门应当一次性书面告知工伤认定申请人需要补正的全部材料。申请人按照书面告知要求补正材料后，社会保险行政部门应当受理。”《工伤认定办法》第八条也规定：“社会保险行政部门收到工伤认定申请后，应当在15日内对申请人提交的材料进行审核，材料完整的，作出受理或者不予受理的决定；材料不完整的，应当以书面形式一次性告知申请人需要补正的全部材料。”据此，本机关在工伤认定申请人不能提交包括劳动关系证明在内的全部申请材料时，会在其提出申请之日出具《工伤认定收件回执》及《工伤认定申请材料补正通知书》，并以初次提交材料时间为申请时间。因此，确认劳动关系并非工伤认定的前置程序，原告刘宁生只需在工伤认定申请期限内提交劳动关系证明以外的材料即可申请工伤认定，而不会造成超期申请的后果。

我们的理由：工伤职工申请工伤认定的时限为事故伤害发生之日起1年内，如果工伤认定需要司法机关等机关的结论为依据的，申请工伤认定决定的时限中止，司法机关等机关依法定程序处理劳动争议的时间不应当计算在工伤认定一年的时限内。但是，我们认为申请工伤认定时限中止的情形存在以下两种情形：

　　　第一种情形：职工在一年的时限内，选择直接向社会保险行政部门提出工伤认定申请，若社会保险行政部门认为职工材料不全，需要以司法机关等部门的决定为依据的，社会保险行政部门应当依据《人力资源社会保障部关于执行<工伤保险条例>若干问题的意见》（人社部发〔2013〕34号）第五条：“社会保险行政部门受理工伤认定申请后，发现劳动关系存在争议且无法确认的，应告知当事人可以向劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。在此期间，作出工伤认定决定的时限中止，并书面通知申请工伤认定的当事人。”主动向职工下达《工伤认定决定时限中止通知书》，中止工伤认定决定的时限。

　　　第二种情形：职工首先直接选择向司法机关等部门处理劳动争议，待司法机关等部门作出生效的法律文书后，才向社会保险行政部门提出工伤认定申请的，社会保险行政部门应当依职权查明职工在申请工伤认定的一年时限内，是否存在时限中止的情形。如果职工存在时限中止的情形，社会保险行政部门应当直接予以确认，并以职工收取生效法律文书的时间，恢复申请工伤认定的时限。

　　　因此，不论职工是先选择向社会保险行政部门申请工伤认定，还是先向司法机关等部门提出权利救济，都会发生申请工伤认定一年时限的中止的情形，二者不同之处仅在于是由社会保险行政部门主动下达《工伤认定决定时限中止通知书》，还是由社会保险行政部门在申请工伤认定时进行审查职工是否存在时限中止的情形。

人力资源社会保障部 2013年1月24日《关于《关于执行<工伤保险条例>若干问题的意见（征求意见稿）》的说明》（http://www.mohrss.gov.cn/SYrlzyhshbzb/zxhd/SYzhengqiuyijian/201301/t20130124_86345.htm）中第二项，也确认了上述两种不同中止的情形：“二、关于劳动关系存在争议的工伤认定程序的规定。劳动者与用人单位间存在劳动关系是受理工伤认定的前提。劳动者在申请工伤认定时，社会保险行政部门会审核劳动者与用人单位之间是否有劳动关系。如存在争议，社会保险行政部门应告知劳动者先申请劳动仲裁确定劳动关系后，再申请工伤认定。在实践中一些地方社会保险行政部门为方便职工，对有初步劳动关系证明材料（如考勤卡等）的劳动者提出的工伤认定申请也予以受理，但受理后，有时候用人单位会对是否存在劳动关系提出异议。为了维护用人单位和劳动者相关权益，按照《劳动争议调解仲裁法》中有关劳动人事争议由仲裁委员会确认的规定，征求意见稿规定，工伤认定申请受理后发现劳动关系存在争议的，社会保险行政部门要告知当事人先申请劳动仲裁确定劳动关系；同时，为了使职工不因申请劳动仲裁而丧失申请工伤保障的权利，征求意见稿规定，申请劳动仲裁期间，工伤认定程序中止，确认劳动关系后，恢复工伤认定程序（第五条）。”且在最终生效《人力资源社会保障部关于执行<工伤保险条例>若干问题的意见》（人社部发〔2013〕34号）中第五条进行了明确规定：“社会保险行政部门受理工伤认定申请后，发现劳动关系存在争议且无法确认的，应告知当事人可以向劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。在此期间，作出工伤认定决定的时限中止，并书面通知申请工伤认定的当事人。